更新時間：2021-04-25 00:35:52作者：網(wǎng)絡(luò)
有兩個自然人因為要做某項業(yè)務(wù),所以成立了一個公司.(可以說是皮包公司)其中甲是法定代表人,他全權(quán)辦理了公司的登記注冊手續(xù).乙未實際出資,也未參與過公司的經(jīng)營活動,實質(zhì)是掛名股東.
兩人約定由乙負責技術(shù)和項目談判,甲負責資金.后來乙通過多方努力,跑來了業(yè)務(wù).但因為考慮到甲的人品問題,所以又同甲簽定了一份協(xié)議書,約定二人以公司名義跑這一單業(yè)務(wù),事成后五五分紅.
結(jié)果如乙所顧慮的,甲后來拒絕分紅.現(xiàn)在乙以甲為被告起訴到法院,主張按那份協(xié)議書分紅.沒想到法院判決乙敗訴.理由是二人以公司為名對外開展業(yè)務(wù),所以所得利潤應該是公司利潤.現(xiàn)在原告應該以公司為被告,要求按股東身份分紅或者是勞動報酬.同時說二人在同為公司股東背景下又簽定"合伙協(xié)議"違背了公司法,該協(xié)議無效.
我現(xiàn)在不明白的是有以下5點
:1,這個協(xié)議到底是合作協(xié)議還是合伙協(xié)議,二者有什么不同?(該協(xié)議明確約定僅僅合作這一單業(yè)務(wù),同時乙不參與該公司的其他任何事項)
2.乙與甲簽定的這個協(xié)議是否可以看成是乙與該公司的協(xié)議,因為甲是該公司的法定代表人,所以他在協(xié)議書上的簽字不是僅僅代表他個人,還可以理解為是代表公司?
3.如果乙改變被告,以公司為被告要求,那應該是主張股東分紅(未實際出資的股東算不算股東),還是勞動報酬?那份協(xié)議書是否可以理解為乙為該公司提供了勞務(wù)的證明?
4.現(xiàn)在乙手中有該筆業(yè)務(wù)合同的復印件(合同是業(yè)務(wù)單位與該公司的合同書)該工程的價款.同時乙還有業(yè)務(wù)單位出具的給甲已付款多少的證明材料,那么該筆利潤是多少的舉證責任在誰?如果是在甲,而他本身是皮包公司,很多支出都是白條,公司根本沒帳.這樣一來怎么計算利潤?如果在乙,乙需要收集什么證據(jù)?
5.上條說到業(yè)務(wù)單位的付款證明上注明的是這個單位付給甲個人多少錢,(而不是給了這個公司多少錢),那么這個利潤到底是屬于公司利潤還是甲個人收益?同時實質(zhì)上這個公司僅僅做了這一單生意,然后再沒有了任何經(jīng)營活動.甲在法庭上也承認這個事實,也說到乙僅僅掛了個名,(沒有實際出資,)因為當時還不允許一人公司.那么這種公司法律上應該認可嗎?因為它的登記注冊都是做的假手續(xù),乙本人沒在任何公司設(shè)立時的文件上簽過字,只是給過甲一份身份證復印件.因此乙是否需要先主張行政訴訟,撤消了該公司,然后再依據(jù)那份協(xié)議要求分紅?
法院的判決從結(jié)果上看，沒有太大問題。
個人分析如下：
1、五五分紅協(xié)議無效。以公司的名義開展的經(jīng)營活動，所得收益，在按公司法規(guī)定分紅（通常是年終出年報后）之前，屬于公司法人主體所有，公司股東不得擅自、隨意瓜分公司的利潤，否則就侵犯了公司的法人財產(chǎn)權(quán)，也會對公司的債權(quán)人產(chǎn)生不利影響。而公司在年底分紅時，是對公司成立以來的所有經(jīng)營成果綜合評價之后（以各項盈余減去各項虧損），若有盈余，則在提取了各項法定基金后，方可分紅，若無盈余，則不得分紅。不能以公司的某筆業(yè)務(wù)有利潤，而去“單筆分紅”。因此，在公司年報出來之前，原告提出分紅的要求，的確違反了法律規(guī)定。
2、乙是否有權(quán)獲得公司分紅？個人認為是無權(quán)。按照公司法（以2004版為準，2005版才生效沒多久）第四條、第三十三條之規(guī)定，股東按出資比例分取紅利，這里的出資是指實際出資，而非認繳出資。乙沒有實際出資，故分紅為0。
3、乙所付出的勞動如何確定回報，應由法院自由裁量。乙作為股東身份，并不意味著其要無償為公司付出勞動，公司因為乙的勞動而獲利，乙的行為屬于無因管理。（此處請注意：乙是和甲而非公司簽訂的協(xié)議，公司在協(xié)議中處于案外人地位。所以若公司獲利，則乙是無因管理）按無因管理處理，則公司應支付乙的勞動成本，具體由法院裁量。
綜：協(xié)議無效的關(guān)鍵有兩點：一是乙應和公司簽訂協(xié)議，而不是和甲簽訂協(xié)議；二是在協(xié)議中不應使用“分紅”概念，而要使用“勞務(wù)費”概念。解決了這兩點，這份協(xié)議才是有效的。
最后，順便說一下：公司法是部抽象性、邏輯性很強，且涉及內(nèi)容很雜的法律，要研究透它是相對較難的。